夫妻之間簽署借款協(xié)議，能否成立借款關系？離婚時如何處理？
【條文】
第八十二條 夫妻之間訂立借款協(xié)議，以夫妻共同財產(chǎn)出借給一方從事個人經(jīng)營活動或者用于其他個人事務的，應視為雙方約定處分夫妻共同財產(chǎn)的行為，離婚時可以按照借款協(xié)議的約定處理。
【條文主旨】
本條是關于離婚時夫妻之間婚內(nèi)借款如何處理問題的規(guī)定。
【條文理解】
一、調(diào)整一般借款關系的法律規(guī)范同樣適用于夫妻之間以夫妻共同財產(chǎn)為標的訂立的借款協(xié)議
要更好地理解本條規(guī)定，首先要理解發(fā)生在夫妻之間的借款，在本質(zhì)上與一般民事主體之間互相借款的行為并無不同。我國《民法典》合同編第十二章借款合同部分，除了在第680條中規(guī)定禁止高利放貸，借款的利率不得違反國家有關規(guī)定之外，未對借款合同規(guī)定其他限制。夫妻雙方作為民事主體，在符合實施民事法律行為條件的前提下，雙方合意由一方向另一方從夫妻共同財產(chǎn)中借款，除作為借款來源的夫妻共同財產(chǎn)屬于雙方共同共有而與普通自然人之間的借貸不同外，并無其他本質(zhì)區(qū)別。人民法院在處理此類糾紛時，除了使用本條規(guī)定和《民法典》婚姻家庭編中的其他有關規(guī)定外，還應當適用自然人之間借款合同的民事法律規(guī)定。
二、注意區(qū)分約定財產(chǎn)分別所有和一方從夫妻共同財產(chǎn)中借款
《民法典》規(guī)定，夫妻對共同財產(chǎn)享有平等的處理權，意即夫妻雙方對夫妻共同財產(chǎn)均享有占有、使用、收益、處分等權能，夫妻間的借款行為應當視為夫妻對其共同財產(chǎn)的合法處分。而眾所周知，貨幣屬于種類物，所有權隨著占有的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。用于支付借款的夫妻共同財產(chǎn)隨著借出而成為借款一方的個人財產(chǎn)。
正是因為這種屬性，有觀點認為夫妻一方在婚姻存續(xù)期內(nèi)從夫妻共同財產(chǎn)中借款的行為，實質(zhì)上是對部分財產(chǎn)約定分別所有。我們認為，這種觀點忽視了財產(chǎn)的約定所有和借款行為的區(qū)別，二者不能混為一談。
《民法典》第1065條第1款規(guī)定：“男女雙方可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或者部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或者約定不明確的，適用本法第一千零六十二條、第一千零六十三條的規(guī)定。”第1062條對夫妻共同財產(chǎn)作出了規(guī)定：“夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，為夫妻的共同財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎金、勞務報酬；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益；（三）知識產(chǎn)權的收益；（四）繼承或者受贈的財產(chǎn)，但是本法第一千零六十三條第三項規(guī)定的除外；（五）其他應當歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同財產(chǎn)，有平等的處理權?！钡?063條規(guī)定了夫妻個人財產(chǎn)的范圍，其中包括：（1）一方的婚前財產(chǎn)；（2）一方因受到人身損害獲得的賠償或者補償；（3）遺囑或者贈與合同中確定只歸一方的財產(chǎn)；（4）一方專用的生活用品；（5）其他應當歸一方的財產(chǎn)。以上三個條款，構成了我國《民法典》下的夫妻財產(chǎn)制的基本內(nèi)容。
根據(jù)夫妻財產(chǎn)制由法律規(guī)定還是由當事人約定，《民法典》規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制的種類主要可分為法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制。法定財產(chǎn)制是在夫妻之間在婚前和婚后未訂立夫妻財產(chǎn)約定或財產(chǎn)約定無效的情況下，由法律直接規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制的形式。約定財產(chǎn)制是指夫妻雙方以契約方式確定適用財產(chǎn)制的形式?；橐黾彝シ梢?guī)范屬于私法范疇，應當充分貫徹意思自治原則，因此如果夫妻雙方對其財產(chǎn)的歸屬、管理、適用、收益、處分等事先有約定的，則依其約定；若無約定或約定無效，則以法律規(guī)定確定其財產(chǎn)歸屬。
夫妻財產(chǎn)制又稱婚姻財產(chǎn)制，是指規(guī)定夫妻財產(chǎn)關系的法律制度。其核心是夫妻婚前財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)的所有權歸屬問題。包括夫妻婚前所有財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益、處分以及債務的清償、婚姻關系終止時的財產(chǎn)分割等內(nèi)容。法定財產(chǎn)制是指夫妻雙方未對婚前或婚后財產(chǎn)的歸屬作出約定，或約定無效時，按照法律的直接規(guī)定確定婚前或婚后的財產(chǎn)歸屬的夫妻財產(chǎn)制。約定財產(chǎn)制是指夫妻雙方通過約定確定財產(chǎn)歸屬的夫妻財產(chǎn)制。目前，受到傳統(tǒng)文化和思想的影響，法定財產(chǎn)制仍是我國夫妻財產(chǎn)制的主要形式，實踐中采取約定財產(chǎn)制確定夫妻財產(chǎn)歸屬的仍不多見。以上關于夫妻財產(chǎn)制的條文可以看出，我國采取的法定夫妻財產(chǎn)制是婚后所得共有制，即除法律另有規(guī)定或當事人另有約定外，婚后夫妻一方所得財產(chǎn)，均屬夫妻共同共有；婚前所得財產(chǎn)，分屬各自所有。
相較而言，約定財產(chǎn)制下，只要不存在違反法律的強制性規(guī)定等導致約定無效的情形，夫妻財產(chǎn)的歸屬以雙方的約定為準，更加尊重雙方的意思自治，充分體現(xiàn)了個人作為獨立的民事主體在現(xiàn)代社會中的地位和價值，隨著社會的發(fā)展和時代的變遷，在實踐中的適用越來越多。我國目前的約定財產(chǎn)制度大致可分為三種類型，即一般共同制、限定共同制（或稱部分共同制）和分別財產(chǎn)制。
一般共同財產(chǎn)制，是指夫妻雙方婚前、婚后的全部財產(chǎn)均歸夫妻共同所有，但特有財產(chǎn)除外的夫妻財產(chǎn)制度。在一般共同財產(chǎn)制下，不論夫妻各自的婚前還是婚后財產(chǎn)，也不論是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，一律歸夫妻共有，由夫妻雙方平等地共同享有財產(chǎn)的所有權，只有法律另有特別規(guī)定的財產(chǎn)除外。
限定共同財產(chǎn)制，是指夫妻雙方約定一定范圍內(nèi)的財產(chǎn)歸夫妻共同所有，其他財產(chǎn)歸夫妻各自所有的財產(chǎn)制度。這種制度與法定的婚后所得共有制的區(qū)別在于共有財產(chǎn)的范圍不同。法定婚后所得共有制中共有范圍嚴格限制在婚后所得財產(chǎn)，婚前財產(chǎn)依法屬于個人所有。而限定共同制下，共有財產(chǎn)的范圍完全由當事人雙方協(xié)商確定。當事人可以將婚前的財產(chǎn)約定為雙方共有，也可以將婚后全部財產(chǎn)約定為共有，權看如何約定。
分別財產(chǎn)制，是指夫妻雙方婚前財產(chǎn)及婚后所得財產(chǎn)全部歸各自所有，并各自行使管理、使用、處分和收益權的夫妻財產(chǎn)制度。分別財產(chǎn)制是最能夠體現(xiàn)夫妻雙方各自獨立的民事主體地位的一種夫妻財產(chǎn)制。
通過對法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制，以及約定財產(chǎn)制內(nèi)一般共同財產(chǎn)制、限定共同財產(chǎn)制和分別財產(chǎn)制的對比可以發(fā)現(xiàn)，婚姻關系存續(xù)期間內(nèi)，一方向另一方借取夫妻共同財產(chǎn)，只有在存在夫妻共同財產(chǎn)這一前提下才有可能發(fā)生。而在純粹的分別財產(chǎn)制下，夫妻雙方財產(chǎn)各自獨立，是否存在婚姻關系對借款的出借和償還幾無影響，與其他民事主體之間的借款一般無二。
正如以上對我國夫妻財產(chǎn)制的簡要介紹，夫妻雙方可以在婚前或婚后的任何時間，通過協(xié)商一致對財產(chǎn)歸屬作出約定，選擇適用某種夫妻財產(chǎn)制，財產(chǎn)完全分別所有或部分共同所有、部分分別所有，或完全共同所有均可。一對從未約定過財產(chǎn)歸屬的夫妻，在婚姻關系存續(xù)期間約定部分共同財產(chǎn)屬于一方所有，對借款這部分財產(chǎn)所有權的影響，與本條所規(guī)定的夫妻一方在婚姻關系存續(xù)期內(nèi)從夫妻共同財產(chǎn)中借款產(chǎn)生的效果其實是一樣的，都構成了對夫妻共同財產(chǎn)的處分。但需要特別注意的是，這種相同也只限于借款所有權的變更結果，從其他方面看，二者仍可說是天差地別。首先，兩者處分財產(chǎn)的范圍不同。約定財產(chǎn)分別所有的財產(chǎn)范圍不僅限于夫妻共同財產(chǎn)，還包括夫妻一方婚前財產(chǎn)。其次，兩者約定的內(nèi)容不同。財產(chǎn)約定的內(nèi)容是夫妻一方婚前財產(chǎn)、婚后的夫妻共同財產(chǎn)的一部分或全部的所有權歸屬。而本條規(guī)定的夫妻一方在婚姻關系存續(xù)期內(nèi)從夫妻共同財產(chǎn)中借款的行為雖然在客觀上也造成部分財產(chǎn)所有權的轉(zhuǎn)移，但其主要內(nèi)容是側重于一方從夫妻共同財產(chǎn)中借款。再次，兩者的法律后果不同。基于兩者約定的內(nèi)容不同，財產(chǎn)約定在雙方之間產(chǎn)生了所有權的確定、變更的效果，而夫妻之間的借款行為則在夫妻之間建立了借貸法律關系。最后，兩者的形式要件不同。根據(jù)《民法典》第1065條規(guī)定，夫妻雙方約定財產(chǎn)制應當采用書面形式。而《民法典》雖然規(guī)定借款合同應當采用書面形式，但對自然人之間的借款也沒有排除其他形式的適用，夫妻之間借款并非必須采取書面形式。
實踐中對夫妻間借款究竟屬于夫妻約定財產(chǎn)分別所有，還是一方從夫妻共同財產(chǎn)中借款進行判斷，應當結合雙方協(xié)議約定的內(nèi)容進行。
通常情況下，約定借貸雙方、借款數(shù)額、償還期限、償還方式和金額等內(nèi)容的，是借款協(xié)議。
而約定部分財產(chǎn)歸一方所有以及財產(chǎn)的管理、使用，但沒有約定是否需要償還以及償還期限、方式、金額的，屬于財產(chǎn)約定。
三、適用本條規(guī)定需要滿足的條件
（一）借款來源于夫妻共同財產(chǎn)
前已說明，婚姻關系存續(xù)期間內(nèi)，一方向另一方借取夫妻共同財產(chǎn)，只有在存在夫妻共同財產(chǎn)這一前提下才有可能發(fā)生。否則，無論是夫妻雙方實行分別財產(chǎn)制，還是夫妻一方向另一方借取的是其個人財產(chǎn)，只要適用一般的借貸法律規(guī)范，即足夠解決雙方形成的借貸關系，該關系也不因雙方之間存在的夫妻關系而受到任何影響。故此，本條將借出財產(chǎn)限定在“夫妻共同財產(chǎn)”，針對因借貸雙方之間存在夫妻關系而形成的特殊情形制定對應規(guī)范。
審判實踐中，要正確處理本條所規(guī)定類型的糾紛，人民法院首先需要查明借款是來源于夫妻共同財產(chǎn)還是一方個人財產(chǎn)。
我們認為，對于借款的來源，應根據(jù)不同夫妻財產(chǎn)制的不同情況分別加以認定。在法定財產(chǎn)制和一般共同財產(chǎn)制下，如果夫妻一方向另一方借款，除負有舉證義務的一方有證據(jù)證明該款系夫妻一方個人財產(chǎn)外，應推定為借款來源于夫妻共同財產(chǎn)。而在限定共同財產(chǎn)制下，如果夫妻一方向另一方借款，除負有舉證義務的一方有證據(jù)證明該款系夫妻共同財產(chǎn)外，應推定為借款來源于夫或妻一方的個人財產(chǎn)。
（二）借款的用途是夫妻一方個人的經(jīng)營活動或其他個人事務
理解本要件的關鍵在于界定經(jīng)營活動或事務屬于“一方個人”而非家庭或夫妻雙方。
一般而言，對于借款是否用于個人經(jīng)營活動，可以參考以下情形加以判斷：（1）投資的財產(chǎn)是否屬于一方個人所有，如本條規(guī)定情形下的借款，在交付給借款方時所有權即發(fā)生轉(zhuǎn)移，即從夫妻共同財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為借款方的個人財產(chǎn)；（2）雙方是否明確約定經(jīng)營活動完全由一方負責；（3）實際的經(jīng)營過程中是否完全由一方進行經(jīng)營管理，另一方或者家庭其他成員是否參與經(jīng)營管理；（4）投資開辦的經(jīng)營主體是法人的，其財產(chǎn)是否與夫妻共同財產(chǎn)混同。例如，夫妻一方從夫妻共同財產(chǎn)中借款投資開辦了一家一人有限責任公司，按照法律規(guī)定，公司作為法人，其財產(chǎn)應當與出資人的財產(chǎn)以及出資人夫妻的共同財產(chǎn)嚴格分開，公司經(jīng)營活動的收益除正常分紅派息外均應屬于公司所有，如果作為非出資人的夫妻一方經(jīng)常為其個人或家庭生活使用、處分公司財產(chǎn)，那么，就不宜認定該經(jīng)營活動是夫妻一方個人的經(jīng)營活動。當然，在實踐中大量存在的個人合伙、個人獨資企業(yè)，由于其是非法人民事主體，其財產(chǎn)所有權屬于投資人，因此就不能以是否存在財產(chǎn)混同來進行判斷。
對借款的用途是否為除經(jīng)營活動之外的其他個人事務可以運用排除法加以判斷，即看其是否是夫妻應盡的法定義務（如贍養(yǎng)父母、撫養(yǎng)子女等），或者是為共同生活所進行的事務（如裝修共同居住的房屋等）。如果屬于上述兩種情形，則一般不屬于個人事務。也正是考慮到履行法定義務的需要，《民法典》第1066條規(guī)定在夫妻一方需要履行法定義務，而另一方不同意給付時，在不解除婚姻關系的情況下，需要履行義務一方有權請求分割夫妻共同財產(chǎn)。對于除夫妻應盡的法定義務和為家庭生活所進行的事務外的其他事務，一般可以認定為本條規(guī)定的一方個人事務。例如，夫妻關系存續(xù)期間，妻子的弟弟因急病需要做手術，家里錢不夠用，妻子要拿出10萬元作為弟弟的手術費用，此即為一方個人事務。又如，丈夫想為其親戚的孩子讀書捐助一筆款項，夫妻雙方對此無法達成一致，該事務即屬于一方的個人事務。
（三）在婚姻關系存續(xù)期間，借款方未償還借款
本條“離婚時可以按照借款協(xié)議的約定處理”隱含了借款在離婚時尚未償還完畢的意思。如果在婚姻關系存續(xù)期間，借款已經(jīng)全部償還，或夫妻雙方通過其他方式或新達成的約定使債權債務得以消滅，離婚時當然就不再存在按照借款協(xié)議還款的問題。
借款方未償還借款又具體可分為兩種情形，即借款方未償還全部借款和借款方未償還部分借款。借款方未償還全部借款適用本條自不待言。對于只償還了部分借款的情況，償還部分已經(jīng)恢復了夫妻共同財產(chǎn)的性質(zhì)，按照一般的夫妻共同財產(chǎn)分割原則和規(guī)則處理即可。未償還部分仍然適用本條規(guī)定，如夫妻雙方在借款協(xié)議中或通過其他方式對還款金額作出了約定，則按照約定確定借款方應當償還的數(shù)額；沒有約定的，則可由借款方給予出借方未償還的部分借款的一半。
【審判實踐中應注意的問題】
在審判實踐中，人民法院在審理離婚案件時，對夫妻一方在婚姻存續(xù)期內(nèi)從夫妻共同財產(chǎn)中的借款行為在適用本條時還應注意以下幾個問題：
1.本條規(guī)定的因夫妻一方在婚姻關系存續(xù)期內(nèi)從夫妻共同財產(chǎn)中借款的行為產(chǎn)生的債權債務關系適用《民法典》關于訴訟時效的規(guī)定。從平等民事主體之間民事行為角度看，夫妻一方向另一方從夫妻共同財產(chǎn)中借款，除在作為借款來源的夫妻共同財產(chǎn)屬于雙方共同共有這一點上與普通自然人之間的借貸不同外，其行為在本質(zhì)上并無不同，產(chǎn)生糾紛時應適用自然人之間借款合同的民事法律規(guī)定。因此，應當適用訴訟時效制度的規(guī)定。
2.婚姻關系存續(xù)期間，一方以從夫妻共同財產(chǎn)中的借款投資開辦個人獨資企業(yè)的，另一方不參與該企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。該企業(yè)的對外債務，在個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償時，應由投資方的個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)承擔無限責任？《個人獨資企業(yè)法》第2條規(guī)定：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體?！钡?8條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。”該法明確規(guī)定除非投資人在設立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資，否則，應以個人財產(chǎn)對個人獨資企業(yè)的債務承擔連帶責任。夫妻一方從夫妻共同財產(chǎn)中借款，該筆借款在交付時起所有權轉(zhuǎn)移歸借款方所有，該借款方用該筆資金投資開辦個人獨資企業(yè)的，當然屬于個人財產(chǎn)出資?！秱€人獨資企業(yè)法》第17條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉(zhuǎn)讓或繼承?！币虼?，作為個人獨資企業(yè)的投資人，夫妻借貸關系的借款方對企業(yè)財產(chǎn)依法享有所有權，企業(yè)財產(chǎn)屬于投資夫妻一方個人所有的財產(chǎn)，這當然也包括企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所取得的收益。而結合《民法典》第1062條以及本解釋第25條規(guī)定，生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益和將一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益為夫妻共同財產(chǎn)。對此，我們傾向于認為，婚姻關系存續(xù)期間個人獨資企業(yè)產(chǎn)生的收益歸夫妻共同所有，并不意味著在此期間的個人獨資企業(yè)所負債務也由夫妻共同財產(chǎn)承擔無限責任，而是仍然應當由投資一方以其個人財產(chǎn)承擔責任。
3.需要特別留意的是，人民法院在處理本條規(guī)定的夫妻一方在婚姻關系存續(xù)期內(nèi)從夫妻共同財產(chǎn)的借款行為時是“可以”而非“應當”按照原借款協(xié)議的約定處理。這是因為，考慮到在婚姻關系存續(xù)期間，夫妻之間在很多情況下對財產(chǎn)的使用、收益、處分可能區(qū)分的并不是很清楚。因此，人民法院在處理時應與處理普通自然人之間的借貸糾紛有所不同，不能僅僅簡單地根據(jù)借款協(xié)議的約定處理，而是應綜合夫妻財產(chǎn)制、共同財產(chǎn)、共同債務等可能影響到財產(chǎn)分割的情形加以妥善處理。
